Intercâmbio Espontâneo (Spontaneous Exchange of Information)

O intercâmbio espontâneo de informações consiste no envio voluntário de informações que um Estado julga ser do interesse de outro Estado e a este são transmitidas numa base casuística e independentemente de uma solicitação154. Essa

152_{“Whether there are reasons for avoiding notification of the taxpayer under examination or investigation} (e.g. if notification may endanger the investigation)”. Cf. OECD (2006) Manual on the Implementation of

Exchange of Information Provisions for Tax Purposes: Module on Exchange of Information on Request. Disponível em: http://www.oecd.org/tax/exchange-of-tax-information/36647823.pdf. Acesso em 18/6/2013. p. 4.

153_{OECD (2013), Global Forum on Transparency and Exchange of Information for Tax Purposes Peer}

Review: Brazil 2013: Phase 2. p. 83.

154_{XAVIER, Alberto.Troca de Informações: as novas tendências. In: ROCHA, Valdir de Oliveira (coord).}

modalidade caracteriza-se pela ativa participação das autoridades fiscais, e as informações intercambiadas através dessa modalidade geralmente são eficientes, uma vez que constumam dizer respeito a informações obtidas ao longo de uma investigação doméstica, mas com conteúdo de interesse comum à administração tributária de um outro Estado155

. Para a RFB, a troca de informações espontâneas constitui uma situação na qual a administração tributária de um país, no curso normal de suas atividades de investigação e fiscalização, encontra informação que acredita possa ser útil a outra administração tributária e a transmite, sem que esta última a tenha solicitado156.

A aplicabilidade e a eficiência deste mecanismo dependem, especialmente, da habilidade das autoridades fiscais de um país em identificar informações que possam ser do interesse da administração tributária estrangeira. Nesse sentido, a OCDE recomenda que os países elaborem estratégias para a promoção e o desenvolvimento dessa modalidade de intercâmbio, tais como envio de relatórios, produção de estatísticas anuais e treinamento dos agentes fiscais157. A própria RFB observa que: “É interessante fornecer retorno sobre a utilização da informação recebida, pois isso estimula o fisco estrangeiro a

continuar fornecendo informações espontaneamente”158

.

Tendo em vista aclarar quando o agente fiscal deverá realizar a troca de informações espontaneamente, a OCDE aponta algumas situações em que se deve considerar a possibilidade de se aplicar essa modalidade de cooperação, quais sejam: (i) quando houver razões para se acreditar que determinada informação reflete perda de receita para outro Estado; (ii) pagamentos feitos a residentes de um outro Estado, que se acredita não tenham sido declarados; (iii) obtenção de incentivo fiscal em um Estado que, por consequência, aumentasse a base tributável em um outro país; (iv) informações sobre planejamento tributário; (v) informações que dizem respeito a relações comerciais entre um indíviduo sujeito a tributação em um país e um indivíduo sujeito a imposto em outro país são realizadas através de um ou mais países, de tal forma a gerar uma economia tributária em um dos outros países ou em ambos (bi-não-tributação); e (vi) quando um

155_{OECD (2006) Manual on the Implementation of Exchange of Information Provisions for Tax Purposes:}

Module on Spontaneous Exchange of Information. Disponível em: http://www.oecd.org/tax/exchange-of- tax-information/36647823.pdf. Acesso em 18/6/2013. p. 3.

156

MINISTÉRIO DA FAZENDA. Op. cit. p. 10.

157_{OECD (2006) Manual on the Implementation of Exchange of Information Provisions for Tax Purposes:}

Module on Spontaneous Exchange of Information. Disponível em: http://www.oecd.org/tax/exchange-of- tax-information/36647823.pdf. Acesso em 18/6/2013. p. 3.

158

Estado tem razões para suspeitar que existem transferências fictícias de lucros dentro de grupos de empresas e esquemas de evasão fiscal159.

O fornecimento espontâneo de informação tributária deve conter a identificação das pessoas envolvidas (nome, data de nascimento, endereço, número de identificação fiscal, entre outros), a identificação de intermediários, uma explicação de por que se acredita ser a informação possivelmente útil à outra administração tributária, a forma como a informação foi obtida, se for o caso, o interesse em receber retorno quanto aos resultados obtidos com aquela informação, e os limites no uso da informação, assim

como a base legal para seu fornecimento160. A OCDE161 recomenda ainda que o Estado

informe sobre a notificação ou não do contribuinte, ou intermediário, alvo do intercâmbio, se há alguma objeção para que o contribuinte receba a informação e também se há alguma objeção em revelar trechos da informação fonecida. Para tanto, recomenda- se que quando regras de confidencialidade se aplicarem à informação, o documento deverá conter marcas que permitam a identificação do caráter sigiloso. Por fim, para fins de facilitação do intercâmbio e feedback, recomenda-se identificar o agente fiscal responsável pelo envio da informação.

Novamente, percebe-se que a regra geral é a de que o contribuinte seja informado do trânsito de sua informações pessoais. Apenas quando for justificada é que a notificação não é recomendada.

O acordo para troca de informações celebrado com os Estados Unidos não prevê a possibilidade de intercâmbio de informações espontaneamente, assim como os acordos para evitar dupla tributação celebrados pelo Brasil, salvo no caso do acordo entre Brasil e Portugal. Esse instrumento, assinado em 2001, prevê em seu artigo 26 a possibilidade de troca de informações espontânea162:

2. A autoridade competente de um Estado Contratante poderá enviar à autoridade competente do outro Estado Contratante, independentemente de prévia solicitação, a informação que possua quando:

159_{OECD (2006) Manual on the Implementation of Exchange of Information Provisions for Tax Purposes:}

Module on Spontaneous Exchange of Information. Disponível em: http://www.oecd.org/tax/exchange-of- tax-information/36647823.pdf. Acesso em 18/6/2013. p. 3.

160

Ibidem. p. 3.

161_{Ibidem. p. 3.}

162_{Artigo 26, 2º, do Acordo entre o Governo da República Federativa do Brasil e a República Portuguesa}

Destinado a Evitar a Dupla Tributação e a Prevenir a Evasão Fiscal em Matéria de Impostos sobre o Rendimento, celebrado em Brasília, em 16 de maio de 2000.

a) tiver motivos para supor que houve pagamento a menos de imposto resultante da transferência artificial de lucros dentro de um grupo de empresas;

b) do uso de informações anteriormente recebidas do outro Estado Contratante, surgirem novos dados ou antecedentes que sejam de utilidade para a tributação nesse outro Estado Contratante;

c) qualquer outra circunstância leve à suposição de existência de perda de receitas para o outro Estado Contratante.

Importante destacar que a troca de informações espontânea é instrumento de fiscalização das administrações tributárias, mas também pode ser utilizada como ferramenta de cooperação em favor do contribuinte, conforme exemplifica a OCDE:

Country A uses the exemption method for the purposes of avoiding double tax on employment income. Maria, a resident in country A, was exempted from tax in country A because she was employed for more than 183 days in country B during the 2003 tax year. Because the Convention between country A and country B assigns taxing rights on

Maria’s employment income to country B, country A spontaneously

informs country B that it granted a tax exemption to Maria for the 2003 tax year163.

Assim, a troca espontânea de informações tributárias trata de dados obtidos no curso das atividades fiscalizatórias de um determinado Estado, e não do cumprimento de um pedido de informação concreto e específico recebido de um outro Estado; tampouco é a modalidade adequada para cumprir exigências de intercâmbios obrigatórios. O intercâmbio espontâneo tem a natureza de intercâmbio eventual ou ocasional, ensejando que a eficácia da troca espontânea em benefício do fisco ou do contribuinte dependerá, numa larga medida, da motivação e da iniciativa dos funcionários da administração tributária do país que comunicou a informação164.