Localização histórica, evolução, conceito, características e classificação

Os direitos fundamentais, como hoje são identificados, encontraram o seu nascedouro em várias fontes como as “tradições arraigadas nas diversas civiliza- ções, até a conjugação dos pensamentos filosóficos-jurídicos, das idéias surgidas com o cristianismo e com o direito natural”.232 Assim, é imperioso reconhecer que os direitos fundamentais são resultantes de “uma longa evolução histórica, que parte da Idade Mé- dia e chega até os dias atuais”.233 Porém, registros históricos mais marcantes desta- cam outros fatos importantes para que se possa entender a problemática da con- quista dos direitos fundamentais.234

232 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 19.} 233 _{Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, p. 258.}

234 _{No antigo Egito e Mesopotâmia, por volta do terceiro milênio a.C, já é possível encontrar alguns mecanismos}

de tutela individual em vista do poder do Estado. Destaque-se assim, a importância do Código de Hammurabi (1690 A.C), que talvez tenha sido o primeiro instrumento legal a consagrar um rol de direitos para todos os homens, tais como a vida, a propriedade, a honra, a dignidade, a família e a supremacia das leis em relação aos governantes. As idéias de Buda sobre a igualdade de todos os homens demonstra o início da influência filosófi- ca-religiosa (500 A.C). Na Grécia, surgiram vários estudos sobre a necessidade dos institutos da igualdade e liberdade do homem, com destaque para a participação política dos cidadãos, e a crença na existência de um direito natural e superior às leis escritas (Antígona – 441 A.C). No Direito romano, é imperioso destacar a existência de mecanismos, cujo objetivo visava tutelar os direitos individuais em relação aos desmandos do Estado. Surge assim, a Lei das doze tábuas, considerada como origem dos textos escritos na consagração da liberdade, da propriedade e da proteção aos direitos do cidadão. Após o Direito romano, merece destaque a concepção religiosa oriunda do Cristianismo que tinha como mensagem a igualdade de todos os homens, inde- pendentemente de origem, raça, sexo ou credo, dando ênfase à dignidade da pessoa humana. Na Idade Média caracterizada pela organização feudal e pela separação de classes, imperava a relação de subordinação entre o suserano e os vassalos. Porém, vários documentos jurídicos reconheciam os direitos humanos como forma de limitação do poder do Estado. Impulso maior no desenvolvimento das declarações de direitos humanos funda- mentais aconteceu a partir do terceiro quarto do século XVIII até meados do século XX. Destacam-se, assim, os mais importantes antecedentes históricos das declarações de direitos humanos fundamentais, obedecendo-se a seguinte ordem: A Magna Charta Libertatum outorgada por João Sem-Terra em 15/06/1215; a Petition of Right, de 1628; o Hábeas Corpus Act, de 1679; a Bill of Rights, de 1689; o Act of Seattlemente, de 12/06/1701. Com a mesma importância na evolução dos direitos humanos tem-se, ainda, na Revolução dos Estados Unidos da América a Declaração de Direitos de Virgínia de 16/06/1776, a Declaração de Independência dos Estados Unidos da América, de 04/07/1776 e a Constituição dos Estados Unidos da América, de 17/09/1787. A consa- gração normativa dos direitos humanos fundamentais coube à França, em 26/08/1789, quando a Assembléia Nacional promulgou a Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão, com 17 artigos. A Constituição Fran- cesa de 03/09/1791 trouxe novas formas de controle do poder estatal, porém coube à Constituição francesa de

E qual foi a importância e o fundamento para o surgimento e evolução dos direitos fundamentais? A importância e o fundamento para a ocorrência de uma fusão das várias fontes, bem como para a evolução histórica dos direitos tidos como fundamentais tinham um ponto em comum: a necessidade de “limitação e controle dos abusos de poder do próprio Estado e de suas autoridades constituídas e a consagração dos princípios básicos da igualdade e da legalidade como regentes do Estado moderno e con- temporâneo”(grifado no texto).235

José Afonso da Silva, ao discorrer sobre o tema, destaca que a doutri- na francesa “indica o pensamento cristão e a concepção dos direitos naturais como as principais fontes de inspiração das declarações de direitos”. Porém, embora reconheça essas fontes primárias, alerta sobre a necessidade de se ampliar o raio de visão so- bre o problema, para admitir outras fontes, como v.g., as doutrinas e concepções filosóficas, sem que com isso se relegue a um segundo plano as primeiras inspira- ções.236

Considerando as várias fontes dos direitos fundamentais, é possível afirmar que a sua noção é mais antiga que o surgimento da idéia de constituciona- lismo. Nos dizeres de Alexandre de Moraes, a idéia de constitucionalismo tão so- mente “consagrou a necessidade de insculpir um rol mínimo de direitos humanos em um documento escrito, derivado diretamente da soberana vontade popular”.237 _{Outro não é o} pensamento de Celso Bastos, quando afirma que “em nossa época é quase obrigatório o fazer constar em todo Texto Constitucional uma declaração de direitos que dizem respeito ao próprio homem”.238

24/06/1793 uma melhor regulamentação dos direitos humanos fundamentais. Destaque-se, ainda, no século XIX, a Constituição espanhola de 19/03/1812 (Constituição de Cádis), a Constituição portuguesa de 23/09/1822, a Constituição belga de 07/02/1831 e a Declaração francesa de 1848. O início do século XX apre- senta diplomas constitucionais marcados pelas preocupações sociais, tais como: Constituição mexicana de 31/01/1917, Constituição de Weimar de 11/08/1919, Declaração Soviética dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado de 17/01/1918, seguida pela primeira Constituição Soviética (Lei Fundamental) de 10/07/1918 e Carta do Trabalho, editada pelo Estado Fascista italiano em 21/04/1927. No Brasil merecem destaque: a Cons- tituição do Império de 25/03/1824, a 1ª Constituição Republicana de 24/02/1891, a Constituição de 16/07/1934, a Constituição de 10/11/1937, a Constituição de 18/09/1946, a Constituição de 24/01/1967, a Emenda Constitu- cional nº 01 de 17/10/1967 que alterou profundamente a Constituição de 1967. Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, pp. 24/34. Finalmente, a atual Carta Constitucional de 05/10/1988, denominada de Constituição Cidadã.

235 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 19.} 236 _{José Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 158.} 237 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 19.} 238 _{Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, p. 258.}

Tal se faz necessário no sentido de “consagrar o respeito à dignidade hu- mana, garantir a limitação de poder e visar o pleno desenvolvimento da personalidade hu- mana”.239

A proteção e a efetividade dos direitos humanos, em nível internacio- nal, deu origem a uma disciplina autônoma ao direito internacional público, denomi- nada Direito Internacional dos Direitos Humanos. Sua finalidade reside na concreti- zação da plena eficácia dos direitos humanos fundamentais, o que se dá através de normas gerais de tutela de bens da vida primordiais, tais como dignidade, vida, se- gurança, liberdade, honra, moral, e outros, além de previsões de instrumentos políti- cos e jurídicos de implementação dos mesmos. Assim, busca-se “garantir o exercício dos direitos da pessoa humana”.240

Documento de suma importância é a Declaração Universal dos Direitos do Homem, assinada em Paris, em 10 de dezembro de 1948, e subscrita pelo Brasil na mesma data de sua adoção e proclamação. As previsões contidas em seus trinta artigos contemplam toda sorte de direitos fundamentais. Dentre outros princípios de máxima importância, merece destaque o direito à vida, o direito ao trabalho e à livre escolha de profissão, com a conseqüente justa remuneração que lhe assegure, as- sim como à sua família, uma existência compatível com a dignidade humana; o direito ao repouso e ao lazer; direito à instrução e à vida cultural.

Para os fins deste trabalho, é importante o conteúdo do texto do artigo XXV, que dispõe: “Prevê-se, ainda, que toda pessoa tem direito a um padrão de vida ca- paz de assegurar a si e à sua família saúde e bem-estar, inclusive alimentação, vestuário, habitação, cuidados médicos e os serviços sociais indispensáveis, o direito à segurança, em caso de desemprego, doença, invalidez, viuvez, velhice e outros casos de perda dos meios de subsistência em circunstâncias fora de seu controle” (grifado no texto).241 Esse disposi- tivo consagra a dignidade da pessoa humana, circunstância que justifica o direito de se ter uma qualidade de vida, com um mínimo indispensável para a mantença dessa dignidade, pois conforme já disse Jorge Miranda, “só a dignidade justifica a procura da

239 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 20.}

240 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 35, apud, Flávia Piovesan – Di-}

reitos humanos e o direito constitucional internacional. Editora Max Limonad, 1996, São Paulo, p. 43.

qualidade de vida” (destacamos).242 _{Assim, a qualidade de vida já era preocupação na} Declaração Universal dos Direitos do Homem, e começa a se delinear como direito fundamental.

Antes de se adentrar ao conceito de direitos fundamentais faz-se ne- cessário uma breve reflexão sobre o uso indiscriminado das várias denominações dadas ao tema. A expressão mais freqüentemente utilizada, segundo Paulo Bonavi- des, é a de “direitos humanos e direitos do homem entre autores anglo-americanos e lati- nos, em coerência aliás com a tradição e a história, enquanto a expressão direitos funda- mentais parecer ficar circunscrita à preferência dos publicistas alemães”. Segundo Hesse, citado por Bonavides, “criar e manter os pressupostos elementares de uma vida na liber- dade e na dignidade humana, eis aquilo que os direitos fundamentais almejam”.243

Ante a diversidade doutrinária no uso dessas terminologias, será possí- vel conceituar os denominados direitos fundamentais? De uma maneira simples e sintética, Alexandre de Moraes assevera que “o conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem por finalidade básica o respeito à sua dignidade, por meio de sua proteção contra o arbítrio do poder estatal e o estabelecimento de condições míni- mas de vida e desenvolvimento da personalidade humana pode ser definido como direitos

humanos fundamentais”(grifado no texto).244

Vários autores e correntes doutrinárias, igualmente apresentam inúme- ros e diferentes conceitos sobre os direitos humanos fundamentais. A tarefa é árdua e nem sempre um único conceito poderá exprimir com fidelidade absoluta e em toda a sua abrangência os direitos humanos fundamentais. Esses direitos podem ser de- nominados como direitos individuais, ou liberdades públicas, ou mesmo direitos do homem e do cidadão.

Celso Ribeiro Bastos atribui aos ingleses uma série de conquistas no Parlamento contra a Monarquia: “Daí porque até hoje existir uma área nas Constituições Modernas que podemos identificar como a dos direitos individuais, direitos do Homem ou

242 _{Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional, Tomo IV, Direitos Fundamentais, p. 169.} 243 _{Paulo Bonavides, Curso de Direito Constitucional, p.514.}

liberdades públicas”.245 _{Os ensinamentos de Canotilho justificam essa posição sobre o} tema: “As expressões <<direitos do homem>> e <<direitos fundamentais>> são freqüente- mente utilizadas como sinónimas. Segundo a sua origem e significado poderíamos distingui- las da seguinte maneira: direitos do homem são direitos válidos para todos os povos e em todos os tempos (dimensão jusnaturalista-universalista); direitos fundamentais são os direi- tos do homem, jurídico-institucionalmente garantidos e limitados espacio-temporalmente. Os direitos do homem arrancariam da própria natureza humana e daí o seu caráter inviolável, intemporal e universal; os direitos fundamentais seriam os direitos objectivamente vigentes numa ordem jurídica concreta” (grifado no texto).246

A qualidade de vida está inserida no rol dos direitos humanos funda- mentais, em face da extensão do conceito, também denominados como direitos indi- viduais, ou liberdades públicas, ou mesmo direitos do homem e do cidadão. Contu- do, o mais importante não é conceituar, mas “realçar que os direitos humanos funda- mentais relacionam-se diretamente com a garantia de não ingerência do Estado na esfera individual e a consagração da dignidade humana, tendo um universal reconhecimento por parte da maioria dos Estados, seja em nível constitucional, infraconstitucional, seja em nível de direito consuetudinário ou mesmo por tratados e convenções internacionais”.247 Nesse mesmo sentido são os ensinamentos de Celso Bastos: “Perante esse espaço jurídico o Estado só pode comportar-se como guardião. Assim sendo, ele deve intervir no sentido de proteger essas prerrogativas, quando sejam violadas por terceiros. Embora, como tenhamos visto, o exercício de tais direitos está voltado precipuamente, contra o Estado, que é o seu potencial infrator”.248

Garantindo-se o cerne dos direitos humanos fundamentais contra a ação estatal, estar-se-á protegendo direitos dos cidadãos como a vida, a dignidade humana (o direito a uma subsistência digna assegurando um nível mínimo de vida que seja compatível com a dignidade humana), e a própria qualidade de vida como direito fun- damental. É por isso que os princípios insculpidos nas Declarações dos Direitos Humanos Fundamentais buscam estabelecer condições mínimas de vida, sem a in- gerência violenta do poder estatal.

245 _{Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, p. 259.} 246 _{J.J. Gomes Canotilho, Direito Constitucional, p. 517.}

247 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 41.}

248 _{Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, p. 261. Vide ainda, Alexandre de Moraes, Direitos}

Contudo, algumas palavras devem ser ditas, ainda que com brevidade, sobre as características dos direitos humanos fundamentais, tema este não tão pa- cífico entre os autores, onde alguns apresentam um rol mais enxuto, enquanto ou- tros, um rol mais extensivo.249

José Afonso da Silva apresenta quatro características básicas dos di- reitos fundamentais. “I – Historicidade. São históricos como qualquer direito. Nascem, mo- dificam-se e desaparecem. Eles apareceram com a revolução burguesa e evoluem, ampli- am-se, com o correr dos tempos. Sua historicidade rechaça toda fundamentação baseada no direito natural, na essência do homem ou na natureza das coisas; II – Inalienabilidade. São direitos intransferíveis, inegociáveis, porque não são de conteúdo econômico- patrimonial. Se a ordem constitucional os confere a todos, deles não se pode desfazer, por- que são indisponíveis; III – Imprescritibilidade. O exercício de boa parte dos direitos funda- mentais ocorre só no fato de existirem reconhecidos na ordem jurídica. Em relação a eles não se verificam requisitos que importem em sua prescrição. Vale dizer, nunca deixam de ser exigíveis. Pois prescrição é um instituto jurídico que somente atinge, coarctando, a exigi-

bilidade dos direitos de caráter patrimonial, não a exigibilidade de direitos personalíssimos,

ainda que não individualistas, como é o caso. Se são sempre exercíveis e exercidos, não há intercorrência temporal de não exercício que fundamente a perda da exigibilidade pela pres- crição; IV – Irrenunciabilidade. Não se renunciam direitos fundamentais. Alguns deles podem até não ser exercidos, pode-se deixar de exercê-los, mas não se admite sejam renunciados” (grifado no texto).250

Para concluir, não se pode deixar de registrar a classificação dos direi- tos fundamentais, ainda que de forma sucinta. Algumas tendências doutrinárias classificam os direitos fundamentais como direitos de primeira, segunda e terceira gerações.251

249 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 41. As características identificadas}

por Alexandre de Moraes nos direitos humanos fundamentais são: “imprescritibilidade, inalienabilidade, irre- nunciabilidade, inviolabilidade, universalidade, efetividade, interdependência e complementariedade” (grifado no texto).

250 _{José Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional Positivo, pp. 166/167. Merece destaque que essa clas-}

sificação é também adotada por Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, pp. 260/261, em nota de rodapé nº 141, inclusive a crítica feita por José Afonso da Silva sobre o caráter absoluto e relativo dos di- reitos fundamentais.

251 _{Alexandre de Moraes, Direitos Humanos Fundamentais - Teoria Geral, p. 45, destaca Celso de Mello em}

julgamento do STF: “enquanto os direitos de primeira geração (direitos civis e políticos) – que compreendem as liberdades clássicas, negativas ou formais – realçam o princípio da liberdade e os direitos de segunda gera- ção (direitos econômicos, sociais e culturais) – que se identificam com as liberdades positivas, reais ou con- cretas – acentuam o princípio da igualdade, os direitos de terceira geração, que materializam poderes de titula-

Outras escolas já preferem ampliar esse rol, incluindo os direitos fun- damentais de quarta geração. Paulo Bonavides e André Ramos Tavares dão prefe- rência à terminologia dimensão ao invés de geração.252