O valor do preâmbulo constitucional brasileiro

No Brasil, em contraste à decisão de 16 de julho de 1971 do Conselho francês403,

consagrou-se a tese de irrelevância jurídica, na qualidade de norma, do Preâmbulo da Constituição.

Na oportunidade de julgamento da ADI 2076/AC impetrada pelo Partido Social Liberal (PSL) contra a Assembleia Legislativa do Acre pela omissão da “sob a proteção de Deus” em seu texto, o ministro Carlos Veloso declarou a não obrigatoriedade de reprodução

400 _{Op.cit.p.103 e 104.} 401 _Op.cit.p.50. 402 _{Op.cit.p.52-53.}

403 _{A comentada decisão que é inclui o preambulo da constituição de 46, a Declaração de 1789 e os princípios}

do texto nas constituições estaduais. O partido alegava afronta à Constituição Federal, uma

vez que esta faz referência expressa à proteção divina404.

Seguindo o posicionamento de Ferreira Sobrinho, Manoel Gonçalves Filho e Paulino Jacques, o ministro entendeu que o Preâmbulo “não se situa no âmbito do Direito, mas da política, refletindo posição ideológica do constituinte”. Assim, conclui que “não contém o preâmbulo, portanto, relevância jurídica”. Consta da ementa:

II – Preâmbulo da Constituição: não constitui norma central. Invocação da proteção de Deus: não se trata de norma de reprodução obrigatória na Constituição estadual, não tendo força normativa.

Em análise sobre o preâmbulo constitucional, diferentemente da atual posição do STF, Pinto Ferreira lecionava que o preâmbulo não deveria ser considerado mera fórmula e que “ele é, ao contrário, parte integrante da constituição. Tem, assim, o mesmo valor que a

constituição”405.

Maior valor dado ao preâmbulo também é encontrado na obra de Jorge Miranda406, já

que ele (o preâmbulo), segundo o autor, refletiria a opinião pública. Para o constitucionalista português, o fato de o preâmbulo ser obra do poder constituinte, ser aprovado nos mesmos termos das demais disposições constitucionais e constar na constituição escrita, permite que se considere como de valor constitucional.

Mesmo que se considerasse que o preâmbulo não tenha a mesma eficácia das demais

normas, como ressalta Gisela Gondin Ramos407, por não ser invocado de forma autônoma,

mas por ser um conjunto de princípios que se projetam sobre o ordenamento, tem reconhecida função de pressuposto ideológico da constituição, ainda que se negue sua força normativa.

Porém, observa-se que em outros julgados mais recentes, o STF referiu-se a princípios e posições ideológicas estabelecidas no preâmbulo da Constituição. Foi o que ocorreu no HC 94163/RS foi dito que:

Essa particular forma de parametrar a interpretação da lei (no caso, a LEP) é a que mais se aproxima da Constituição Federal, que faz da cidadania e da dignidade da pessoa humana dois de seus fundamentos (incisos II e III do art. 1º). Mais: Constituição que tem por objetivos fundamentais erradicar a marginalização e construir uma sociedade livre, justa e solidária (incisos I e III do art. 3º). Tudo na perspectiva da construção do tipo ideal de sociedade que o preâmbulo de nossa Constituição caracteriza como "fraterna".

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404 Verifique-se o teor do preâmbulo da constituição do Acre: A Assembléia Estadual Constituinte, usando

poderes que lhe foram outorgados pela Constituição Federal, obedecendo ao ideário democrático, com o pensamento voltado para o Povo e inspirado nos Heróis da Revolução Acreana, promulga a seguinte Constituição do Estado do Acre.

405 _{FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional. São Paulo: Saraiva, 1998,p.71.} 406 _Op.cit.

No julgamento sobre a inconstitucionalidade ou não da lei de biossegurança que prevê a pesquisa de células-tronco embrionárias de seres humanos no tratamento terapêutico (ADI 3510/DF), o STF ao ressaltar a constitucionalidade, dentre outros argumentos, pela justiça fraterna, ressaltou o papel ideológico do preâmbulo:

Isto no âmbito de um ordenamento constitucional que desde o seu preâmbulo qualifica "a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça" como valores supremos de uma sociedade mais que tudo "fraterna". O que já significa incorporar o advento do constitucionalismo fraternal às relações humanas, a traduzir verdadeira comunhão de vida ou vida social em clima de transbordante solidariedade em benefício da saúde e contra eventuais tramas do acaso e até dos golpes da própria natureza.

O caráter principiológico do preâmbulo ainda restou expressamente previsto no julgamento HC 107082/RS, no qual o STF afirmou que a justiça material seria um valor prestigiado na constituição federal, inclusive no preâmbulo:

A insignificância penal expressa um necessário juízo de razoabilidade e proporcionalidade de condutas que, embora formalmente encaixadas no molde legal- punitivo, substancialmente escapam desse encaixe. E escapam desse molde simplesmente formal, como exigência mesma da própria justiça material enquanto valor ou bem coletivo que a nossa Constituição Federal prestigia desde o seu principiológico preâmbulo.

Ivo Dantas, após traçar paralelos entre os preâmbulos das constituições brasileiras e o cenário histórico e político do país, identifica que há reflexos do contexto do estado com as disposições preâmbulares. Por conta disso, defende a tese de que “o Preâmbulo funciona como limite implícito ao poder de reforma constitucional, a partir do instante em que estabelece – e a repetição é proposital -, embora de forma sintética toda a ideologia

constitucional”408_{. Em seguida, o autor entende que tal ideologia inserida em um estado}

democrático tem o seguinte intuito:

assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais,a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna,pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com solução pacífica de controvérsias409

É de se observar que os valores expressados no preâmbulo são desenvolvidos em diversas normas constitucionais, em especial nos princípios. Por isso, Ivo Dantas conclui que:

(...) a interpretação a ser dada a qualquer norma contida na Constituição, não poderá desconhecer o conteúdo que se encontra nesta peça vestibular, isso sem falar em que deverá ser considerado limite implícito ao exercício da mudança constitucional formal, assim entendida aquela que se faz de acordo com o determinado no próprio texto, onde as regras do Poder de reforma, como Poder Constituído, encontra seu

408 _{DANTAS, IVO. Instituições de direito constitucional brasileiro.vol I. Curitiba: Juruá, 1999,p.254.} 409 _{Op.cit.p.254.}

funcionamento fixado pelo próprio Poder Constituído, em uma opção político- ideológica que só poderá ser entendida corretamente quando visto o texto constitucional como um todo.410

Nos preâmbulos das constituições estaduais, também se verifica certo caráter ideológico pela proximidade dos eventos históricos, políticos e sociais ocorridos no estado. No caso da Bahia, por exemplo, onde há a maior comunidade negra do Brasil, diz o seu prefácio:

Nós, Deputados Estaduais Constituintes, investidos no pleno exercício dos poderes conferidos pela Constituição da República Federativa do Brasil, sob a proteção de Deus e com o apoio do povo baiano, unidos indissoluvelmente pelos mais elevados propósitos de preservar o Estado de Direito, o culto perene à liberdade e a igualdade de todos perante a lei, intransigentes no combate a toda forma de opressão, preconceito, exploração do homem pelo homem e velando pela Paz e Justiça sociais, promulgamos a Constituição do Estado da Bahia.

Outros preâmbulos, como o da Constituição do Pará411, elencam uma série de direitos

no qual deve perquirir e assegurar o Estado, com esteio na dignidade humana e pela proclamação de uma ordem econômica justa e solidária.

Por essa razão, a incorporação do contexto político nas normas constitucionais também reforçam as teorias que veem a constituição como elo entre a política e o direito, como em Schmitt. Ainda, Peter Häberle, na sua obra de estudo da constituição como instrumento plural, aberta, entende que há permeabilidade de valores sociais no texto

constitucional412. Jorge Miranda, também, como trazido por André Ramos Tavares,

compreende que o direito constitucional encontra-se “todo ele envolvido e penetrado pelos

valores jurídicos fundamentais dominantes na comunidade”413.

Por conseguinte, o preâmbulo da nossa constituição não recebeu por parte de nossa doutrina e jurisprudência o valor de norma constitucional, dotada de densificação normativa e caráter impositivo, estando impossibilitada de ser parâmetro frontal de controle. Outrossim, o preâmbulo possui papel de destaque na Ideologia constitucional, com bem ressaltou Ivo Dantas, por tornar evidente a opção política e ideológica do constituinte. Razão que os valores neles expostos são indiretamente considerados no bloco de constitucionalidade na medida em que se admite uma argumentação principiológica.

410 _{Op.cit.p.254.}

411 _{Curiosamente, o preâmbulo da nossa constituição estadual}411 _{ressalta o valor de uma figura ilustre, Joaquim}

Nabuco, sendo a única que faz remissão a uma personalidade histórica. Já a lei orgânica do DF é de caráter mais formal e técnico, não se prolongando acerca de direitos ou garantias do Estado Democrático.411 _{É de ressaltar,}

que o STF (ADI 980/DF) já registrou que a sua lei orgânica é equiparável as constituições estaduais.

412 _{TAVARES, André Ramos. Op.cit.p.131.} 413 _{Op.cit.p.134.}