A invocação do segredo estatístico

2.1. O segredo estatístico, relativo a informações que possam identificar, directa

ou indirectamente, os titulares cujos dados são recolhidos e tratados estatisticamente, sejam estas fruto de imposição legal de resposta, ou resultado de ato voluntário, garante, como princípio geral, que as informações objecto das operações estatísticas não serão

10 _{Veja-se o que estabelece o artigo 26.º da LSEN.}

11 _{Artigo 267.º da Constituição. Também sustentando que a Constituição Portuguesa faz referência aos prin-}

cípios da eficiência e/ou eficácia: Canotilho, J. J. G. & Moreira, V. (2010). Constituição da República Portuguesa Anotada, Vol. II, 4.ª Edição. Coimbra: Coimbra Editora, p. 810; Loureiro, J. (1995). O Procedimento Administrativo entre a eficiência e a Garantia dos Particulares. Coimbra: Coimbra Editora, p. 133; Figueiredo Dias, J. E. (2014). A Reinvenção da Autorização Administrativa no Direito do Ambiente. Coimbra: Coimbra Editora, p. 706.

12 _{Artigo 9.º, alíneas d) e g) – São tarefas fundamentais do Estado promover o bem-estar e a qualidade de vida}

do povo…, promover o desenvolvimento harmonioso de todo o território nacional…; artigo 66.º, n.º 2 – Para assegurar o direito ao ambiente, no quadro de um desenvolvimento sustentável, incumbe ao Estado…

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divulgadas, cedidas a outras entidades ou por estas examinadas, nem utilizadas para outras finalidades diversas14_{. Tal significa, no estrito cumprimento do princípio da finali-} dade do tratamento dos dados, que as informações prestadas para finalidade estatística não podem servir para fins fiscais, administrativos, judiciais, ou outros, não sendo possí- vel a sua utilização de modo a afectar direitos ou benefícios dos seus titulares.

O dever de confidencialidade vincula, quer as entidades públicas que produzem informação estatística, quer outras entidades que, em virtude das suas funções, tomem conhecimento das mesmas, ficando os respectivos funcionários sujeitos a segredo pro- fissional (artigo 6.º, n.º 2, alínea d), da LSEN)15_{. Ou seja, a confidencialidade dos dados} é salvaguardada, também, mediante imposição de um dever de segredo profissional.

Deve salientar-se que a confidencialidade não respeita, naturalmente, às infor- mações estatísticas em si mesmas consideradas, por natureza produzidas para pública divulgação e acesso, mas somente aos dados que permitem extrair as informações es- tatísticas, tornando possível a identificação directa da unidade estatística (pessoa sin- gular ou coletiva), ou a sua identificação indirecta, desde que as operações para a sua identificação não sejam demasiado onerosas. O segredo protege os “dados estatísticos individuais” relativos a pessoas singulares ou entidades privadas, i.e. “os dados que permitem a identificação directa das unidades estatísticas ou que, pela sua natureza, estrutura, conteúdo, importância, número, relação com outros dados ou grau de desa- gregação, permitam, sem envolver um esforço e custo desproporcionados, a sua identi- ficação indirecta”16_.

Note-se que este dever de segredo, contrapartida do fornecimento de informação, se reveste de especial importância em matérias relativamente às quais o original processa- dor de informação está, ele próprio, obrigado a segredo. Por essa razão, o já mencionado artigo 4.º, n.º 2, da LSEN, prevê que a obrigação de fornecimento de informações às auto- ridades estatísticas prevaleça sobre eventuais limitações ou deveres de sigilo constantes de regimes especiais (pense-se nos dados bancários, fiscais ou de saúde).

Em virtude da especial natureza das pessoas coletivas públicas, das suas fun- ções, e do especial regime de transparência a que estão constitucionalmente sujeitas, o segredo estatístico não protege os dados que lhes digam directa e exclusivamente respeito. Daí que a LSEN estabeleça, no artigo 6.º, n.º 3, que “salvo disposição legal em contrário, os dados estatísticos individuais sobre a Administração Pública não es- tão abrangidos pelo dever de sigilo”. Significa isto que as entidades administrativas não podem invocar o segredo estatístico quanto aos dados desagregados que, sobre a sua organização ou atividade, remetam, ainda que por obrigação legal, ao Sistema Estatísti- co Nacional. Uma tal isenção de confidencialidade não abrange, naturalmente, os dados

14 _{A LSEN assume, como a Lei da Proteção de Dados, o princípio da finalidade como um princípio retor dos}

tratamentos de dados. Veja-se o que se estabelece, nomeadamente, no artigo 4.º, n.º 4, bem como no artigo 18.º, n.º 3, alínea c).

15 _{A LSEN faz referência a responsabilidade contraordenacional, disciplinar e criminal (artigo 26.º, n.º 1 e artigo 32.º).} 16 _{Artigo 2.º, alínea c), da LSEN.}

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relativos a pessoas singulares ou coletivas que interajam com a Administração Pública, e que, por essa via, vejam os seus dados ser objecto de tratamento estatístico, relativa- mente aos quais valerão as condições gerais de segredo.

2.2. É possível identificar três grandes finalidades prosseguidas com a imposi-

ção do segredo estatístico.

A primeira, a que já se fez referência breve, prevista na parte final do n.º 1, do artigo 6.º, da LSEN, consiste em, através deste dever de segredo, garantir a confiança dos informadores/unidades estatísticas no Sistema Estatístico17_{. Outro objetivo é a sal-} vaguarda da privacidade dos cidadãos, como determinado na 1.ª parte do mesmo artigo. Por fim, a garantia do segredo estatístico permite, ainda, a preservação da livre e leal concorrência entre agentes económicos.

2.2.1. A garantia da confiança dos informadores/unidades estatísticas no Siste-

ma Estatístico Nacional está na base do funcionamento de todo o sistema. O segredo das informações fornecidas é a contrapartida para o dever de resposta, e de garantia de resposta verídica, exata e suficiente. A imposição de confidencialidade assegura o forne- cimento de informação fiável, pertinente e atual, condições indispensáveis à sua quali- dade e utilidade e, assim, ao cumprimento cabal das finalidades da produção estatística.

2.2.2. No caso especial das informações que permitam identificar, de modo

directo ou indirecto, as pessoas singulares a que respeitem, a sua confidencialidade decorre, desde logo, da consagração, no artigo 35.º da Constituição, de um direito fun- damental à proteção de dados pessoais18_{. Um tal direito, que, nomeadamente, proíbe} aos responsáveis pelos tratamentos de dados a divulgação de dados pessoais de tercei- ros, salvo em condições excecionais legalmente previstas (n.º 4), encontra, igualmente, respaldo em diversos instrumentos de direito internacional e europeu19_{. Recentemente,} o Regulamento Europeu de Protecção de Dados Pessoais veio dispor em matéria de proteção de dados pessoais, substituindo a anterior diretiva20_{. Na legislação nacional,} para além do disposto no artigo 6.º da LSEN, a Lei n.º 67/98, de 26 de outubro, de prote- ção de dados pessoais, também estabelece este dever de confidencialidade, que onera os responsáveis por qualquer tratamento de dados pessoais, mesmo após o exercício

17 _{O mesmo se afirma noutros lugares jurídicos conexos. Por exemplo, no Considerando 23 do Regulamento}

(CE) 223/2009, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 11 de março, relativo às estatísticas europeias. So- bre o assunto pode ver-se, entre outros: Mira, N. G. (2005). Investigação Científica e Segredo Estatístico, 2005, acessível em https://www.ine.pt/ine_novidades/semin/prin_seg_estat/ficha/comunica10.pdf.

18 _{Mas que, mesmo no caso de dados especialmente sensíveis, admite o seu tratamento para efeitos estatísti-}

cos, quando se trate de dados não individualmente identificáveis (artigo 35.º, n.º 3, da Constituição).

19 _{Veja-se, por exemplo, o artigo 7.º (respeito pela vida privada e familiar) e, em especial, o artigo 8.º (proteção}

dos dados de carácter pessoal), da Carta de Direitos Fundamentais da União Europeia. Atente-se nos comen- tários de: Sarmento e Castro, C., (2013). Comentário ao artigo 8.º da Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia. In Silveira, A. & Canotilho, M. (Ed.), Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia Comentada.

Coimbra: Almedina, p.120 e ss.; e Perez Fernandes, S. (2013). Comentário ao artigo 7.º da Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia. In Silveira, A. & Canotilho, M. (Ed.), Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia Comentada. Coimbra: Almedina, p. 103 e ss.

20 _{Regulamento (UE) 2016/679, de 27 de abril, relativo à proteção de pessoas singulares no que diz respeito ao}

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de funções21_{. Em virtude do disposto em matéria de proteção de dados pessoais, nas} normas específicas, o segredo estatístico assume um cariz mais protector dos dados relativos às pessoas singulares. A LSEN confirma esta proteção acrescida já que é mais restritiva, no caso de pessoas singulares, na concessão de acesso, sempre excepcional, a tais informações.

2.2.3. A atual LSEN, ao contrário da lei anterior22_{, deixou de prever expressamen-} te a garantia da concorrência leal entre os agentes económicos como um dos objetivos do segredo estatístico. O facto de não ter, contudo, deixado de proteger as informações que permitam identificar pessoas coletivas privadas, bem como a manutenção do enqua- dramento constitucional, fazem com que se deva entender que a reserva, relativamente a dados que permitam identificar pessoas coletivas privadas, também visa protegê-las de intromissões que pudessem atentar contra os seus direitos e interesses, ou contra a equilibrada concorrência entre agentes económicos. Assim, o segredo estatístico serve a preservação da confidencialidade em esferas especialmente atinentes às pessoas co- letivas privadas que possam por em causa “segredos comerciais, industriais ou sobre a sua vida interna”, cuja revelação agravaria a sua posição concorrencial. Por outro lado, a concorrência salutar entre agentes económicos, indispensável ao eficiente funcionamen- to dos mercados, princípio que encontra guarida na alínea f), do artigo 81.º, e nas alí- neas a) e c) do artigo 99.º da Constituição, é garantia institucional da ordem económica constitucional que funda a proibição de práticas que pudessem traduzir-se em desvios à concorrência23_{. Em suma, as pretensões de tutela dos direitos de propriedade, como a} propriedade industrial (por exemplo, derivados de patentes), e os direitos de livre inicia- tiva económica com estes relacionados, com consagração constitucional enquanto direi- tos fundamentais de que são titulares estas entidades coletivas, bem como o ambiente de concorrência em que estes agentes económico atuam, competindo com outros na mesma área de intervenção económica, obrigam a que também os dados desagregados relacionados com pessoas coletivas privadas, recolhidos para finalidades estatísticas, devam ser objeto de proteção, gozando do regime de segredo estatístico24_{. Todavia,} como, aliás resulta da regulação legal, este regime é menos garantístico, quando compa- rado com a salvaguarda das informações relativas a pessoas singulares, especialmente protegidas pelas disposições em matéria de proteção de dados pessoais.

21 _{O artigo 14.º da Lei da Proteção de Dados refere-se à segurança dos tratamentos de dados; o artigo 17.º,}

ao sigilo profissional.

22 _{A Lei n.º 6/89, de 15 de abril.}

23 _{Veja-se, por exemplo, o Acórdão do Tribunal Constitucional n.º 545/2015, disponível em www.tribunalconsti-}

tucional.pt.

24 _{Mesmo quando os dados relativos a pessoas coletivas são tratados por entidades administrativas, sujeitas}

ao princípio da Administração aberta, o próprio regime do acesso aos documentos administrativos condiciona a divulgação de informação relativa a pessoas coletivas. O artigo 6.º, n.º 6, da Lei n.º 46/2007, de 24 de agosto, estabelece que “Um terceiro só tem direito de acesso a documentos administrativos que contenham segredos comerciais, industriais ou sobre a vida interna de uma empresa se estiver munido de autorização escrita desta ou demonstrar interesse direto, pessoal e legítimo suficientemente relevante segundo o princípio da proporcio- nalidade.”. E, no artigo 18.º, alínea b), o mesmo diploma fixa limites à reutilização de documentos, para proteção

da propriedade literária, artística ou científica, restringindo o acesso quando estes sejam “documentos cujos direitos de autor ou direitos conexos pertençam a terceiros ou cuja reprodução, difusão ou utilização possam configurar práticas de concorrência desleal”.

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